漏洞補充與民間規(guī)范關聯(lián)性問題研究.pdf

1、本文主要運用法社會學--規(guī)范實證的復合分析方法，以和諧司法主義為分析背景，以具體的漏洞補充方法為軸心，較為細致地分析了漏洞補充與民間規(guī)范關聯(lián)性問題。 漏洞補充與民間規(guī)范關聯(lián)性研究的出路是真正地走向漏洞補充的法社會學分析和民間法實證的規(guī)范分析，并使二者密切結合起來。在這種雙向互換的分析架構中，規(guī)范實證分析居于主導地位，即使就漏洞補充過程及具體方法的法社會學分析而言，也是一種規(guī)范分析框架中的法社會學分析。論文的基本結構分為導入--總

2、述--分述三個部分。這一結構是圍繞漏洞補充本質及在其基礎上產生的具體補充方法建構形成的。 漏洞補充本質上是一個具體規(guī)范的建構過程。從功能主義的視角來看，法律漏洞乃是法律的實然的社會功能嚴重不合于應然的規(guī)范功能達到一定程度的狀態(tài)。民間法是一個詮釋性概念，具有社會自規(guī)范化和法律社會化的雙重屬性。 本文主要研究了漏洞補充與民間規(guī)范關聯(lián)性的三個重要方面：一是在分析功能主義視角下法律漏洞概念的認定問題和漏洞補充事實和價值兩大路徑取

3、向基礎上，論證了民間規(guī)范作為重要漏洞補充因素的合理性；二是對漏洞補充與民間規(guī)范關聯(lián)性的框架性分析。二者之間的關聯(lián)性應在一個復合的分析性框架中進行：一個是外部的、社會性的法律性與法律相結合的分析框架，另一個是內部的、規(guī)范性的在法律的形式推理和實質推理中形式性依據(jù)與實質性依據(jù)緊密結合的分析框架。三是法律方法總是因民族、文化的差異，隨社會歷史的變遷而流變，各種具體的漏洞補充方法總具有不同向度的民間法性。 上述三個方面，特別是第二、三個

4、方面共同構成了論文分述具體漏洞補充方法與民間規(guī)范關聯(lián)性的理論基礎。論文(從第四章至第六章)詳細地分析了類推適用、目的性限縮、目的性擴張和法律擬制等具體漏洞補充方法的基本理論問題、民間法性和在各種具體漏洞補充方法中以各種類型的民間規(guī)范填補法律漏洞的法社會學--規(guī)范實證的復合分析過程。更為重要的是，以上述復合的分析框架為指導，在判例閱讀基礎上，本文力圖建構出這一過程具體的、真實的面向來。具體漏洞補充方法的民間法性這一觀點，特別是在第四章關于