論保證合同與主合同的關系.pdf

1、對保證合同與主合同關系的把握，實質在于對從屬性理論的把握。傳統(tǒng)理論把從屬性視為保證合同的本質屬性。但隨著獨立保證的興起，該理論遭遇到了巨大的挑戰(zhàn)，并由此而引起從屬性保證抑或獨立性保證在理論、立法與適用上的混亂。 審視保證制度的發(fā)展脈絡可以發(fā)現(xiàn)，被視為從屬性理論根源的羅馬法，對從屬性的態(tài)度并非如一；而在近代，各國大量出現(xiàn)了對從屬性突破的立法；到了現(xiàn)代，面對國際貿(mào)易的迅速發(fā)展，從屬性被徹底地突破了。由此，從屬性并非保證合同的本質屬性

2、，它只是為保護保證人利益而作的一種法律擬制。 從理論層面看，主合同無效并不能導致保證合同也無效，堅持保證效力上的從屬性會帶來一系列的理論問題。保證實為一種附生效條件的法律行為，這是支撐保證存在并發(fā)揮作用的決定性因素。 承認從屬性并非保證的本質屬性，并不意味著要完全拋棄從屬性。在尊重當事人意思自治的前提下，一般而言，對于民事保證、無償保證，法律應當賦予其從屬性；而對于商事保證、有償保證，法律應當賦予其獨立性。 在此