論民法上的情誼行為.pdf

1、只要我們對人與人之間的交往稍加留意,就會發(fā)現(xiàn)以下行為引起的糾紛:無償搭乘引起的糾紛,好心幫助鄰居卻導(dǎo)致對方受傷引發(fā)的糾紛,代買彩票引發(fā)的糾紛,朋友答應(yīng)請客卻又反悔引發(fā)的糾紛等等。作者在下文中將以上的這些行為稱為情誼行為。
　　本文第一部分是對情誼行為的認識,主要討論的是國內(nèi)外對情誼行為的認識。國外的德國與英、美國家都采用主觀標(biāo)準(zhǔn)和客觀標(biāo)準(zhǔn)對行為加以界定。本文通過分析國外主客觀標(biāo)準(zhǔn)對法律行為的認定,來對情誼行為加以認定。通過分析主觀

2、標(biāo)準(zhǔn)對行為的認定得出:當(dāng)事人在為無償搭乘、代為買彩票等行為時,如果行為人有受法律約束的意思表示,同時追求法律后果,那么該行為為法律行為而不是情誼行為。如果行為人在為無償搭乘、代為買彩票等行為時沒有將內(nèi)心意思表示出來,沒有受法律約束的意思,那么對該行為只能認定為情誼行為,而不是法律行為。客觀標(biāo)準(zhǔn)強調(diào)從具體情況對行為加以認定。德國認定雙方當(dāng)事人的行為時以是否有償、行為風(fēng)險、行為重要性作為客觀因素,而英美等國是通過對日常生活中的協(xié)議認定與行為

3、地點是否在商事場合作為客觀因素。這些參考因素也是認定法律行為與情誼行為的標(biāo)準(zhǔn)。通過分析我國對情誼行為的認定,得出情誼行為不能被囊括在法律行為之中,也不能被囊括在事實行為里。
　　本文第二部分討論情誼行為致人損害應(yīng)怎么賠償才公正。作者認為情誼行為中受害人的請求權(quán)依據(jù)不是合同法上的請求權(quán),也不能認定為是侵權(quán)法上的請求權(quán)。作者認為法官在處理情誼行為引發(fā)的損害時,受害人的請求權(quán)應(yīng)類推適用一般侵權(quán),是一種減輕情誼行為人責(zé)任后的請求權(quán),主要是

4、依據(jù)公平正義的理念做出判決,以使被害人的損失得到有效救濟。若情誼行為人主觀有過失,讓情誼行為人做出相應(yīng)的賠償是可取的。但認定情誼行為人構(gòu)成侵權(quán),就可能導(dǎo)致行為人不再敢為助人為樂的行為,這樣就會導(dǎo)致人與人關(guān)系的疏遠。通過分析歸責(zé)原則得出,對情誼行為人不適用無過錯責(zé)任原則、公平責(zé)任原則,類推采用過錯責(zé)任原則最為合理。
　　本文第三部分是對情誼行為在民法中的構(gòu)建提出建議。首先提出立法確認情誼行為制度的意義及可行性。作者認為,隨著人類社會

5、的進步,經(jīng)濟的不斷發(fā)展,人與人之間關(guān)系的日益密切,情誼行為致人損害糾紛在日常生活中變得越來越普遍。在民法上應(yīng)將其立法,以利于指導(dǎo)實踐。因為情誼行為是一種特殊的行為,在認定情誼行為人的責(zé)任時,依據(jù)侵權(quán)行為責(zé)任來認定是不合理的。因此,需要立法確立情誼行為制度,這樣才能平衡雙方的權(quán)益。其次,明確情誼行為人的義務(wù)。若某一行為的注意義務(wù)法律已有明文要求,或特定行業(yè)規(guī)定,那么情誼行為人在實施情誼行為時的注意義務(wù)要達到法律或章程的要求。情誼行為人沒有

6、盡到該注意義務(wù)就構(gòu)成重大過失,情誼行為人對造成的一般人身、財產(chǎn)損害要給予賠償。若注意義務(wù)沒有法律或行業(yè)加以規(guī)定,情誼行為人應(yīng)盡到日常生活上的注意義務(wù)。日常生活上的的注意義務(wù)是指人們在生活中做某事時為避免危害后果所應(yīng)注意的各方面。情誼行為人未盡到日常生活上的注意義務(wù)的,構(gòu)成輕過失,對造成重大人身、財產(chǎn)損害承擔(dān)責(zé)任。第三,情誼行為致人損害時減輕責(zé)任的依據(jù)。從對公平理念的分析可以得出,情誼行為侵權(quán)責(zé)任的減輕以公平觀念為依據(jù)。在司法實踐中允許法