論法律認同——基于“中國語境”的考察.pdf

1、法律認同是社會共同體成員基于自身的實踐經(jīng)驗和理性邏輯，對立法者為導(dǎo)引和協(xié)調(diào)社會生活而制定的法律制度是否符合社會生活事實、是否順應(yīng)人們自然情感、是否滿足民族長遠發(fā)展等內(nèi)容進行考量后，產(chǎn)生的一種自覺主動地接受與他們的生活方式和語言實踐具有親和力、能夠維護他們價值、自由、尊嚴的法律制度，并以此作為調(diào)控其言行的標準的正面內(nèi)在情感。作為一種復(fù)雜的信息交流與建構(gòu)過程，法律認同來源于人們對法律是否能夠體現(xiàn)人們的自主意志和利益，是否能夠公正地處理人們之

2、間的利益關(guān)系以及法律強制力及其行使方式是否具有正當性等三個方面的理性判斷；作為一種綜合判斷之后所形成的內(nèi)心情感，法律認同的特質(zhì)便包括了一個明顯的個人化傾向，而這種基于有限理性人的個體化的特殊認識活動又必然同時受制于制度客體，從而形成一種雙重制約和雙重建構(gòu)的過程，表現(xiàn)出主客觀結(jié)合的連續(xù)統(tǒng)一體的特征。法律認同的特點決定了人們對于現(xiàn)行法律制度是否能夠體現(xiàn)社會多元品質(zhì)的主觀判斷并非可以一蹴而就，其的生成需要認同主體按照特定的結(jié)構(gòu)組合方式將法律認

3、知、法律情感和法律評價進行有機綜合，從而實現(xiàn)將外化的法律制度內(nèi)化為人們的“內(nèi)在觀點”和生存樣式。此時，人們便可在這種內(nèi)在情感的指引下，逐漸彌合由于彼此之間舊有的法律意識差異所形成的裂痕，在保障法律制度良好運行的同時，樹立起法律的權(quán)威，推動法治的實現(xiàn)。
　　如果說“法律是一種文化”，那么對于世界上一切文明的民族而言，民族變遷歷程中所出現(xiàn)的任何一部“法律”都擺脫不了其所依托的社會共同體的共同歷史經(jīng)驗的影響，本民族的每一位成員對于其所處

4、時代“法律”的認同也必然是對于法律內(nèi)在理念與共同歷史經(jīng)驗之間契合性與親和力的肯定。在這個意義上說，從法律的文化屬性出發(fā)，立足于歷史大視野的維度，在“中國中心觀”的視角選擇中以中國法律發(fā)展史自身的“劇情主線”為藍本，或許就可以在“中國語境”中尋找到屬于中國人獨有的共同歷史經(jīng)驗和集體回憶。于是，先民對于“法自天出”的信服構(gòu)成了中國人法律認同傳統(tǒng)樣態(tài)的最初勾畫。隨著“神人關(guān)系”的逐漸倒置以及“神靈”的悄然隱身，“天”、“德”、“禮”實現(xiàn)了轉(zhuǎn)化

5、，“禮法合流”成為了現(xiàn)實?！扒椤⒗?、法”的結(jié)合有效地填補了世俗法精神領(lǐng)域內(nèi)的空白，法律不再只是需要智者才能發(fā)現(xiàn)的“天”意志的產(chǎn)物，而變?yōu)榱巳藗兯邮芎驼J同的“禮”的一種具體外在體現(xiàn)，正所謂“恭行天理”、“執(zhí)法原情”。然而，西方列強的入侵，使儒家倫理觀念受到了西方舶來思想強有力的沖擊，橫亙中國傳統(tǒng)社會兩千多年的“禮法合一”的局面被逐漸打破，強調(diào)“法合人情則興，法逆人情則竭”的封建法律也隨之走下神壇，中國進入了一個三千年之未有的大變革時代。

6、人們面對日益西化、充滿陌生理念的“中西合璧”的法律，很自然地再次陷入了法律因何而可信的困惑之中。此時，通過“家國同構(gòu)”、“政教一體”、“臣民意識”等為主要內(nèi)容的國家學說喚起人們對于國家認同的回憶，走出了一條早已嵌入中國數(shù)千年以來的傳統(tǒng)政治文化之中的，由“國家認同”、“政黨認同”過渡到“法律認同”的道路，便成為了讓中西元素混同的法律重新獲得人們認同的可能性路徑。當然，中國傳統(tǒng)法律對于發(fā)端于“報應(yīng)文化”以及農(nóng)耕經(jīng)濟之中的“實用理性”的尊重和

7、回應(yīng)，也成為了大變革時期中國法律想要獲得人們認同所必須考慮的要求之一。
　　近些年來，“職業(yè)的多樣化”、“人口遷徙的活躍”以及“泥土觀念的漸缺”使得獨具“不流動”和“差序格局”特質(zhì)的中國鄉(xiāng)土社會開始呈現(xiàn)出裂變和瓦解的轉(zhuǎn)型態(tài)勢，個人與社會統(tǒng)一于“家”的格局逐漸消失，社會互信伴隨著人際隔膜的增大而不斷下降。此時，將“禮”作為宗族治理核心的傳統(tǒng)鄉(xiāng)土社會固守的規(guī)則與社會秩序被現(xiàn)代文明所撕裂，人們法律認同的傳統(tǒng)在與轉(zhuǎn)型期法律對接的過程中，深

8、陷集體記憶缺失所導(dǎo)致的意識多元化與社會制度統(tǒng)一化的矛盾困局之中，“萬眾一心，步調(diào)一致”的場景成為了多元化社會中人們只能在腦海里回憶的美好圖景。然而，中國化的馬列主義意識形態(tài)的勢弱并沒有讓80年代熱衷于“新啟蒙運動”的知識分子占據(jù)意識形態(tài)的高地，也沒有讓“全盤西化”成為轉(zhuǎn)型期的中國法律發(fā)展的唯一方向。相反，頻頻發(fā)生的“水土不服”的狀況以及西方文化近些年來所遭遇的精神危機使再次適時地出現(xiàn)在人們視野之中的儒家文化，成為了人們在西方文化沖擊下尋

9、求文化認同的唯一選擇。于是，“他者”眼光遭遇到了鄉(xiāng)土現(xiàn)實，“誰的法律”以及被重新“闡述”的法律成為了普通人與法律人各自的困惑。當實用理性被現(xiàn)代人所異化和庸俗化之后，國家法律供給能力與人們利益需要之間的矛盾被無限放大，以致于現(xiàn)代性法律雖被人們主動“迎回”鄉(xiāng)土社區(qū)，卻不得不要面對一個人們“用不起”、“不會用”也“不想用”的尷尬局面。此時，在“法治愿景”中滿心歡喜地主動“迎法下鄉(xiāng)”的人們卻屢屢在司法實踐中選擇規(guī)避法律，并將私力救濟視為維護自身

10、利益的“最佳”選擇，而“無需法律的秩序”的出現(xiàn)自然也在所難免。
　　目前，中國正處在一個被韋伯稱之為“解魅”的時代，過往一切神秘的權(quán)威以及始于啟蒙的理性思維都在知識爆炸和世俗化大潮的沖擊下逐漸褪色，所有制度和傳統(tǒng)都面臨著被價值多元化與工具理性膨脹解構(gòu)和重建的壓力。與之相適應(yīng)，作為人們社會生活行動指南與策略武器的意識形態(tài)統(tǒng)一體在利益、價值觀和生活方式多元化的沖擊下也呈現(xiàn)出多元化的趨勢。于是，現(xiàn)代中國法律發(fā)展過程中所面臨的“不是一種價

11、值意識和文化精神的歷史性變更，而是一種話語的摹擬和選擇”的現(xiàn)狀必然引發(fā)人們“想象的法律”與法律人“法律的想象”之間的裂痕，而人們碎片化的法律認知與現(xiàn)代法律制度之間的沖突，更刺激了法律人的“不道德”以及人們的“非理性化”對于雙方之間“偏見”產(chǎn)生的作用。為了消除這種“偏見”，實現(xiàn)“想象的法律”與“法律的想象”的和解，通過有效地引導(dǎo)民意以及促成法律表達與實踐的整體統(tǒng)一來構(gòu)建一種面向民眾的法律思維成為了一條可行性的路徑。不過，真正完成對于人們法

12、律認同的重塑絕非“技術(shù)”手段所能達到，“治本”之道還在于實現(xiàn)從法律人引導(dǎo)認同到人們自主認同的轉(zhuǎn)變，即在重視和保障人們的權(quán)利，將“以人為本”的原則放在法律發(fā)展的核心位置，采取“商談對話”的方式讓不同利益主體參與到法律制定的過程之中，解決現(xiàn)代法律“基于合法律性的合法性何以可能”困惑的同時，肯定多元利益的正當性和不同利益博弈的價值性，實現(xiàn)復(fù)合多元利益的“視角融合”，從而將利益認同上升為價值認同并內(nèi)化為人心理意識深層的一種自我需要。當然，自主認