證券投資基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)之法律分析——基金內(nèi)部權(quán)利制衡機制的建構(gòu).pdf

1、證券投資基金(以下簡稱“基金”)作為一種以集合投資為目的的企業(yè)組織形式，它通過發(fā)行基金單位，集中投資者的資金，由托管人托管、監(jiān)督由基金管理人管理和運作資金，從事證券投資?；鹱鳛閲H上一種通行的組合投資方式，自1868年英國組建“海外及殖民地政府信托”以來，已經(jīng)有了一百多年的歷史，基金被認為是最重要的金融創(chuàng)新之一?；饝{借專業(yè)理財?shù)膬?yōu)勢，集合了社會的閑散資金，有利于資源的優(yōu)化配置，近幾年來，在我國超常規(guī)發(fā)展初構(gòu)投資者的政策驅(qū)動下，基金業(yè)

2、的快速發(fā)展將無可置疑。隨著基金期模的擴張，基金業(yè)在我國整個金融體系中的地位勢必越來越重要。證券投資基金法律制度的核心在于如何保護基金份額持有人的利益，為實現(xiàn)基金法治目的，基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)成為基金治理結(jié)構(gòu)中最為實質(zhì)和起關鍵作用的部分。事實表明基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設計的科學與否將直接影響投資基金的正常運作和投資基金法治目的的實現(xiàn)。也就是說基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設計合理與否將直接影響對基金管理人的制約效力和投資基金份額持有人利益的保護。 與美、

3、英等發(fā)達國家相比，我國的基金業(yè)發(fā)展尚處于起步階段，基金業(yè)還存在諸多問題，蘊含著巨大的風險，筆者認為基金的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)建設是我國基金業(yè)將來得以發(fā)展的根基所在，目前我國基金內(nèi)部治理中存在的問題主要集中在以下幾個方面： 第一，由于缺乏有效的內(nèi)部制約機制及代表基金投資者利益的主體缺位，有關基金管理人和基金經(jīng)理的道德風險問題無法得到妥善的解決，基金經(jīng)理私自進行個人交易現(xiàn)象屢禁不絕，也無法防止=基金管理人的利益沖突交易及損害投資者利益的行為

4、發(fā)生，內(nèi)部人控制現(xiàn)象在基金業(yè)普遍存在。 第二，信息的嚴重不對稱，基金管理人所承擔的風險和收益的不對稱，基金管理人市場和基金經(jīng)理市場的缺少有效競爭造成了較高的代理成本，并且對基金管理人的激勵與制約十分有限，這勢必影響基金投資者對基金業(yè)的信任，嚴重制約了基金業(yè)的發(fā)展。 第三，與基金治理結(jié)構(gòu)相關的法律法規(guī)不健全，監(jiān)管層對基金治理結(jié)構(gòu)方面的監(jiān)管尚處于起步階段，這些都制約了基金業(yè)治理結(jié)構(gòu)的完善。另外，當基金的治理結(jié)構(gòu)出現(xiàn)問題時，一

5、些必要的保障機制尚無建立，如對私人訴訟的援助、保護投資者利益的保險機制等，這使基金投資者的利益無法得到切實的保障。第四，我國目前單一的契約型基金治理結(jié)構(gòu)中，基金份額持有人會議的存在形同虛設，基金份額持有人利益代表缺位，基金份額持有人監(jiān)管乏力，契約型證券投資基金的“三權(quán)制衡”治理機制的實際作用受到了不同程度的削弱。 本文提出了基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)分析的框架，并且分析了我國目前基金治理中存在的問題，并主要從制度方面提出了相應的對策與建議

6、。合理的基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)體系的設計應以基金投資者的利益保護為前提，從而實現(xiàn)基金市場的充分競爭并降低代理成本，通過設計針對基僉管理人的制約與激勵機制，有效的調(diào)節(jié)基金內(nèi)部三方關系主體間的利益分配與制衡，通過引入公司型基金有效的內(nèi)部制衡機制，完善我國基金行業(yè)內(nèi)部治理方面存在的問題。 本文綜合運用法學、信息經(jīng)濟學的理論，采用結(jié)構(gòu)分析、歷史分析、比較分析以及實證分析的方法對投資基金治理結(jié)構(gòu)的法律問題進行探討。全文共分四部分。 第一

7、部分：投資基金及投資基金治理結(jié)構(gòu)概述。這是本文的基點。該部分主要介紹了投資基金的概念、特征、投資基金的種類，從公司治理結(jié)構(gòu)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的理論引出基金的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)存在的必然性和重要性。從理論分析、歷史分析和現(xiàn)實分析的多維視角分析投資基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的經(jīng)濟學的合理性以及我國基金治理結(jié)構(gòu)中存在的主要問題。 第二部分：投資基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的基本框架。主要從信息經(jīng)濟學和基金三方關系主體之間權(quán)利義務的分配與制衡的角度，通過委托代理

8、問題和非對稱信息以及不完全合約理論，建構(gòu)了基金治理結(jié)構(gòu)中基金份額持有人與基金管理人，基金管理人與基金托管人之間的權(quán)、責、利的分配與制衡。一方面強調(diào)了基金管理人的信賴義務；另一方面，從契約型和公司型基金治理結(jié)構(gòu)中基金托管人和基金董事會對基金管理人的監(jiān)督安排中，體現(xiàn)了基金治理結(jié)構(gòu)在尋求剩余控制權(quán)與剩余索取權(quán)對稱性安排和基金治理結(jié)構(gòu)效率的最優(yōu)性配制的同時所追求的最終目標——基金份額持有人利益保護。 第三部分：通過優(yōu)化基金內(nèi)部治理各方主

9、體權(quán)利義務的分配和制衡，該部分主要從五個方面控制代理成本和化解持有人與基金經(jīng)理的激勵不相容，從而優(yōu)化目前我國基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)：強化基金管理人的信賴義務；建立基金托管人的監(jiān)控與制衡；完善基金份額持有人大會制度和引入大股東、投票權(quán)代理制度，解決基金治理中所有人缺位的問題；引入公司型治理結(jié)構(gòu)中獨立董事制度，通過在契約型基金中建立獨立受托委員會將獨立董事置于其下；完善基金份額持有人訴訟制度，以司法的途徑給予基金份額持有人最完善的保護。