法律不確定性之正負(fù)效應(yīng)辨析.pdf

1、德沃金曾說(shuō)過(guò)：“我們對(duì)法律懂得的越多，我們就越會(huì)相信并非與法律有關(guān)的重要問(wèn)題全都是無(wú)可置疑的”。自從二十世紀(jì)初美國(guó)的法律現(xiàn)實(shí)主義者提出了法律具有不確定性這個(gè)問(wèn)題后，法律是否具有確定性這個(gè)問(wèn)題便成為法學(xué)理論的一個(gè)焦點(diǎn)性問(wèn)題。法律現(xiàn)實(shí)主義者認(rèn)為法官斷案的主要理由并不是法律規(guī)則，而是政治、經(jīng)濟(jì)、道德、習(xí)慣甚至是個(gè)人的偏好等非法律因素。在他們看來(lái)，法律就是法官或者其他官員處理案件的行為或?qū)@種行為的猜測(cè)。因此，他們更相信法律和法律推理的不確定性

2、。
　　 繼法律現(xiàn)實(shí)主義之后，批判法學(xué)者認(rèn)為，因?yàn)榉墒且哉Z(yǔ)言表述的，而不同的人對(duì)語(yǔ)言可能有截然不同的解讀，并且法官對(duì)于規(guī)則的理解也會(huì)受到各種社會(huì)因素的影響，從而導(dǎo)致他們對(duì)同一個(gè)案件做出不同的判決，因此，法律是徹底的不確定的。這樣一來(lái)，法官得出的任何一個(gè)判決都可以說(shuō)是不確定的，如此一來(lái)，法律就不能給法律糾紛提供唯一正確的答案。
　　 自從法律現(xiàn)實(shí)主義者提出法律并不是人們所期望的那樣完美和確定的論斷以后，人們圍繞著法律的確

3、定性與不確定性已經(jīng)展開(kāi)了漫長(zhǎng)的討論和研究。事實(shí)上，不管人們承認(rèn)與否，確定性和不確定性是同時(shí)并存的，法律的確定性與不確定性是法律必然面對(duì)的張力，確定與不確定既相互對(duì)立，又共同存在于法律內(nèi)部。雖然法律的不確定性是不可避免的，確定性只是相對(duì)的，但是由于法律的確定性給社會(huì)帶來(lái)了更多的理性預(yù)期，其還是人們樂(lè)意追求的。而法律的不確定性雖然具有負(fù)效應(yīng)，但適度的不確定性還是有其正效應(yīng)的。法律不確定性的負(fù)效應(yīng)是指其對(duì)法的安定性，穩(wěn)定性和普適性的破壞，主要

4、包括：挫傷人們的理性預(yù)期；帶來(lái)解釋和適用上的任意和恣意；危害法律的權(quán)威及其秩序；破壞法律的穩(wěn)定性和效率等。法律不確定性帶來(lái)的正效應(yīng)是指其能使僵化的、形式化的法律具有一些靈活性，使高度抽象的法律能更好地適應(yīng)復(fù)雜多變的生活。主要包括：以實(shí)質(zhì)理性補(bǔ)形式理性之不足；創(chuàng)造法律回應(yīng)現(xiàn)實(shí)生活需求的契機(jī)；為法律的發(fā)展提供空間；通過(guò)挑戰(zhàn)法官的能力來(lái)增強(qiáng)法官的素質(zhì)等。
　　 我們的基本立場(chǎng)應(yīng)當(dāng)是承認(rèn)法律具有確定性和不確定性的雙重屬性，在肯定確定性給