美國BIT根本安全利益條款法律問題研究.pdf

1、2012年美國公布了其最新修訂的BIT范本，其中包含了維護締約國用以在雙邊投資關系中保護自身利益的“根本安全利益條款”。本文首先對美國BIT及其簽署的其他國際條約的根本安全利益條款進行了梳理和分析，發(fā)現(xiàn)美國簽署的BIT及其他國際條約本身均沒有說明根本安全利益條款中的三個關鍵問題：“根本安全利益”的含義、何為“必要的”措施以及該等條款的可仲裁性。
　　對于第一個問題，根據(jù)美國政府在其報告中的理解以及ICSID仲裁庭的裁決，“根本安全

2、利益”并不僅僅包含傳統(tǒng)意義上的軍事、政治安全，而可以解釋為包含締約國的經(jīng)濟安全等安全利益。對于第二個問題，IC S ID數(shù)個直接相關的仲裁裁決對于“根本安全利益條款”與國際習慣法中f除國際責任的必要性抗辯的適用順序和方式上存在不同理解，在具體解釋根本安全利益條款時，不同學者也對是否適用WTO/GATT項下的類似規(guī)則、采用其他更加寬松的規(guī)則或嚴格根據(jù)條約解釋規(guī)則進行解釋存在爭議，本文整理并分析了上述觀點存在的問題，并認為應當根據(jù)條約解釋規(guī)

3、則，在BIT形成的解釋的“語境”下優(yōu)先解釋“根本安全利益條款”。對于第三個問題，通過對于現(xiàn)有案例和相關條約既有實踐的研究，本文認為，對于“非自行判斷”條款的實體問題確實具有可仲裁性，但是“自行判斷”條款的仲裁性局限于部分學者提出的審查締約國“善意”履行的范圍內(nèi)。在中美BIT談判中，我國應當盡量要求在該條款中明確“根本安全利益”的含義、在準備性文件中說明雙方對于何為“必要的”措施的理解和國際習慣法在解釋該條款中的作用，以及要求明確認定自行