我國(guó)網(wǎng)絡(luò)犯罪的司法適用——以《刑法修正案（九）》相關(guān)規(guī)定為視角.pdf

1、互聯(lián)網(wǎng)的誕生，豐富了人類的生活內(nèi)容，使人類的生活方式亦發(fā)生了翻天覆地的變化。與此同時(shí)，互聯(lián)網(wǎng)的繁榮也伴隨著隨之而來(lái)的負(fù)面效應(yīng)——各類網(wǎng)絡(luò)犯罪層出不窮。為了應(yīng)對(duì)日趨嚴(yán)重的各類網(wǎng)絡(luò)犯罪，《中華人民共和國(guó)刑法修正案(九)》中設(shè)置了一系列關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的法律規(guī)定，具有跨時(shí)代的意義。但是我國(guó)刑法關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的罪名、犯罪行為、主觀構(gòu)成要件、刑罰處罰等方面的規(guī)定仍然存在缺失，與發(fā)達(dá)國(guó)家存在一定的差距?；谝陨蠋c(diǎn)，筆者將對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪在適用中存在的問(wèn)題進(jìn)行

2、分析，主要包括以下幾個(gè)方面：
　　第一部分，筆者將以《中華人民共和國(guó)刑法修正案(九)》中網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)定為研究對(duì)象，重點(diǎn)分析《中華人民共和國(guó)刑法修正案(九)》中網(wǎng)絡(luò)犯罪增設(shè)的三個(gè)罪名，拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪（第286條之一）、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪（第287條之一）、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪（第287條之二）和修改的兩個(gè)主要罪名——出售、非法提供公民個(gè)人信息罪和非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，并對(duì)其進(jìn)行簡(jiǎn)要評(píng)析，力求夯實(shí)本次研究的理論基

3、礎(chǔ)。
　　第二部分，將探討網(wǎng)絡(luò)犯罪中定罪方面存在的問(wèn)題并探討相應(yīng)對(duì)策，力圖概括、總結(jié)最為突出的問(wèn)題，并有的放矢地提出針對(duì)性強(qiáng)的對(duì)策。具體而言，主要有四方面問(wèn)題，第一，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪中的主觀要素“明知”難以證明；第二，侵犯公民個(gè)人信息罪中“公民個(gè)人信息”的邊界難以界定，如“公民”是應(yīng)該僅限于中國(guó)公民還是應(yīng)該涵括外國(guó)籍人和無(wú)國(guó)籍人存在疑問(wèn)，此外“個(gè)人信息”究竟應(yīng)該涵蓋哪些范圍亦不明晰；第三，“中立幫助行為”因表面看來(lái)很多都是正

4、常的業(yè)務(wù)行為，所以處罰邊界界定難；第四，拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪屬于不作為犯罪，因而必須明確管理義務(wù)的來(lái)源，但現(xiàn)有法條及司法解釋對(duì)管理義務(wù)的來(lái)源規(guī)定并不是很明確。主要對(duì)策有四：第一，通過(guò)司法解釋細(xì)化“明知”的規(guī)定，并利用“推定”的方法解決證明難題；第二，明確侵犯公民個(gè)人信息罪的“公民個(gè)人信息”范圍，個(gè)人信息則是指所有人不希望被知曉的，具備法律保護(hù)的價(jià)值與可行性的個(gè)人信息。明確“公民”不僅包括中國(guó)公民，還包括外籍公民和無(wú)國(guó)籍人；第三

5、，通過(guò)情節(jié)限制、法益衡量的方法界定“中立幫助行為”的處罰邊界。只有“情節(jié)嚴(yán)重”的中立幫助行為才屬刑法規(guī)制范圍內(nèi)，除此之外，還要注意衡量中立幫助行為所帶來(lái)的社會(huì)價(jià)值與造成損害，屬于正常業(yè)務(wù)范圍之內(nèi)的中立幫助行為原則上不予刑法處罰；第四，明確拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪中管理義務(wù)的內(nèi)容，譬如，管理人員要履行登記義務(wù)等等。
　　第三部分，對(duì)現(xiàn)階段我國(guó)網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑罰輕重、種類設(shè)置進(jìn)行實(shí)證研究，問(wèn)題具體有二：第一，網(wǎng)絡(luò)犯罪的整體刑罰設(shè)置偏

6、輕，不利于發(fā)揮懲戒、預(yù)防的作用，同時(shí)，不利于我國(guó)司法管轄權(quán)的行使；第二，網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑罰設(shè)置種類單一，缺乏資格刑的規(guī)定。我國(guó)目前資格刑只包括剝奪政治權(quán)利和驅(qū)逐出境，前者因社會(huì)環(huán)境轉(zhuǎn)變，威懾效力減弱，后者因針對(duì)非本國(guó)人，適用范圍有限。對(duì)策亦分為兩部分：第一，針對(duì)不同的犯罪情節(jié)設(shè)置不同的刑罰區(qū)間，根據(jù)法益侵害程度提高網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑罰設(shè)置；第二，建構(gòu)、完善網(wǎng)絡(luò)犯罪刑罰中資格刑的適用，以期在事前發(fā)揮更好的犯罪預(yù)防作用。
　　希望本研究可以在學(xué)