淺析民族自治地方刑法變通的理論困境與應對策略

1、淺析民族自治地方刑法變通的理論困境與淺析民族自治地方刑法變通的理論困境與應對策略應對策略一、刑事立法變通缺失的消極影響民族自治地方是以少數(shù)民族聚居區(qū)為基礎建立的區(qū)域自治單元，有著特殊的政治、經濟、文化特點及與此相適應的法律需求。為妥善處理民族自治地方的特殊法律需求與整體法律供給的關系，憲法及其相關法和刑法等主要部門法規(guī)定：在堅持法制統(tǒng)一原則的前提下，可在民族自治地方變通實施國家法律規(guī)定。但自1979年《刑法》授權省級國家權力機關根據民族

2、自治地方的民族特點和刑法的基本原則制定刑法變通或補充規(guī)定以來，迄今為止沒有一個省級人大制定過在民族自治地方變通實施刑法的規(guī)定，對推進民族自治地方法治建設、完善中國特色社會主義法律體系產生了較大的消極影響。第一，由于刑法變通規(guī)定的缺位和民族習慣法與刑法沖突的客觀存在，實踐中司法機關不得不以中央政府在1984年制定的兩少一寬刑事政策為指導，通過個案權衡來協(xié)調民族習慣法和刑法的沖突。但因實施該政策的具體規(guī)則和制度也未制定，致使實踐中對該政策的

3、適用范圍究竟是應限定在特定民族成員之內，還是可以適用于具有不同民族身份的公民關系的調整等缺乏統(tǒng)一尺度，導致社會解，對民族自治地方內部的多民族性以及由此而形成的習慣法的多樣性及不同民族的習慣法之間存在的沖突也缺乏足夠重視，缺乏合理而有效的刑法變通理論來指導刑法變通實踐，是導致省級人大沒有制定民族自治地方刑法變通規(guī)定的主要原因。因此，深入剖析刑法變通立法缺失的根源，反思和修正既有的民族自治地方變通實施刑法的基本理論，并在準確把握民族自治地方

4、習慣法的生存樣態(tài)及通過立法路徑協(xié)調習慣法與習慣法、習慣法與國家刑法之間存在的現(xiàn)實沖突的局限性的基礎上，深入研究通過司法路徑變通刑法的必要性、可行性及其運行機理，構建以立法路徑為主導、以司法路徑為補充的刑法變通機制，推動民族自治地方刑法變通實踐和刑事法治的完善，具有重要的理論和實踐價值。從完善民族自治地方刑法變通理論的角度講，不僅能夠推動民族自治地方刑法變通基礎理論研究，同時對以協(xié)調習慣法和國家法之關系為核心的民族自治地方民商法、經濟法等