輔助生殖技術之侵權法思考.pdf

1、自上個世紀以來，各種原因綜合作用的結果使得不育問題日漸突出，為此，輔助生殖技術(Assisted Reproductive Technology，ART)便應運而生。它的發(fā)展為不孕癥的治療提供了新的途徑。但同時，ART實施過程中由于受片面追求成功率和經濟效益影響，不可避免地引發(fā)了眾多醫(yī)患糾紛。本文主要關注ART醫(yī)患糾紛的相關理論問題，以醫(yī)療侵權責任為中心，結合法學與醫(yī)學理論來闡釋ART應用過程中的侵權責任問題。論文認為，ART醫(yī)患關系是

2、一種以醫(yī)患合同為媒介所建立起來的平等主體之間的民事法律關系。但是在醫(yī)患合同履行過程中，由于醫(yī)方疏忽導致患者受到損害時，除了生殖細胞的存儲關系和捐贈關系可以直接追究醫(yī)方違約責任外，其他侵害患者權利，如人身權、財產權、知情同意權，以及由該技術引發(fā)的不當出生醫(yī)患糾紛，則應當適用侵權責任相關規(guī)定。論文主要從侵權責任主體、歸責原則與免責條款、侵權責任構成要件、舉證責任、損害賠償五個方面對輔助生殖技術引發(fā)的侵權責任之承擔展開論述。 在經濟社

3、會發(fā)展突飛猛進的時代里，社會結構的變遷很大程度上影響著人類的觀念和價值追求，功利思想充斥于生活的每一個角落，人們對醫(yī)療科技發(fā)明的反應有著很大的不同。醫(yī)療科技不僅能改變我們的生活方式，還能改變我們對自身及周邊事物的認識，科技在帶給人類福音的同時，也帶來了威脅。 緒論部分，主要介紹了輔助生殖技術的發(fā)展與應用，以及由此引發(fā)的醫(yī)患糾紛所帶來的社會問題。自然生殖是幾百萬年來進化的結果，通過性交、受精、植入子宮、分娩，產生后代。但是，自上個

4、世紀以來，各種原因綜合作用的結果使得不育問題日漸突出。在這種背景下，人工輔助生殖技術應運而生。其目的是幫助不孕不育的夫婦可以不經自然生育方式生育子女。生殖科學發(fā)展上的第一小步，是由1738年出生于蘇格蘭，后來成為喬治三世的時代著名解剖學家和外科醫(yī)生的約翰.亨特邁出的。時間推移極為緩慢，經過了近200年才邁出了一大步，也就是試管嬰兒布朗.露易絲的誕生。之后該技術飛速發(fā)展，迄今為止，通過體外授精和胚胎移植技術分娩的嬰兒已超過100000個，

5、在某些發(fā)達國家占到出生總人數(shù)的1％～3％。人類輔助生殖技術(以下簡稱為ART)是一把雙刃劍，在給無數(shù)不孕夫婦帶來福音的同時，也給社會帶來了新的問題。在現(xiàn)實醫(yī)療條件下，由于技術不成熟以及從業(yè)醫(yī)師職業(yè)道德缺失等多方面原因，ART實施過程中不可避免地引發(fā)了很多醫(yī)患糾紛。ART醫(yī)患糾紛是醫(yī)療糾紛的一種，但由于該技術引發(fā)的糾紛有其特殊性，本文主要以醫(yī)療侵權責任為中心，結合法學與醫(yī)學理論來闡釋應用ART過程中的侵權責任相關問題，旨在對ART醫(yī)患關系

6、法律定位、ART醫(yī)療侵權范圍、ART醫(yī)療侵權責任之承擔等問題進行理論探討。正文部分包括如下四章： 第一章：輔助生殖技術概述。本章對人工輔助生殖技術進行概括性介紹。追溯生殖科學發(fā)展的歷史，早在公元前400年，希臘學者亞里士多德著作中就已有關于生殖器官的解剖和生殖功能方面的記載。在近代，醫(yī)學從經驗醫(yī)學向實驗醫(yī)學轉變，為生殖醫(yī)學的發(fā)展進步開辟了道路。作為人類輔助生殖技術的前奏曲，早在18世紀就已經有配偶人工授精的記載，至今已有200多

7、年的歷史了。100年之后，美國醫(yī)生威廉·潘考斯特聲稱，他曾秘密將一位志愿者的精液置入一位男性不育患者的妻子陰道內，實施了第一例供精人工授精。我國從1982年起，在該生殖領域取得進步，結合倫理學和醫(yī)學的一般分類，截至目前，共有三種基本生殖技術，即人工授精、體外授精和無性生殖。 第二章：輔助生殖技術之醫(yī)患關系法律定位。本章著重對輔助生殖技術之醫(yī)患關系進行法律定位。對于醫(yī)患關系性質的認定，學界存在眾多爭議，主流觀點主要有四種。但本文認

8、為，AR醫(yī)患雙方在法律關系中的地位符合民法“平等”原則；ART醫(yī)患雙方意思表示一致，符合“自愿”原則；ART醫(yī)患關系是等價的，符合“等價有償”原則。因此，ART所引發(fā)的醫(yī)患關系應是一種民事法律關系。對于ART醫(yī)療過程中發(fā)生的損害民事責任的性質，理論界和司法界也有不同的看法。由于醫(yī)患關系是一種特殊的民事法律關系，體現(xiàn)在輔助生殖技術中則更具備獨特性。同時，ART種類繁多，由于采用的技術不同，醫(yī)患雙方的法律關系屬性也會隨之發(fā)生變化。因此本文認

9、為，患者與醫(yī)療機構的生殖細胞保管關系、捐贈關系是一種典型的合同關系，一旦發(fā)生糾紛，可以追究對方的違約責任。除此之外，醫(yī)療過程中出現(xiàn)的侵害患者人身權、財產權、知情權等權利的，可以直接追究院方的侵權責任。 第三章：輔助生殖技術中醫(yī)療侵權的范圍。本章著重闡述輔助生殖技術中醫(yī)療侵權的范圍。醫(yī)療侵權包括的范圍很廣，可以是財產、合同、身體、情感等等。在侵權行為法中，侵權行為的客體是行為人所侵犯的權利，包括人身權和財產權。本文采用從一般到特殊

10、的原則分別加以論述。關于人身權，本文指出，人身權是人之為人的最基本的權利，主要包括生命權、身體權、隱私權、健康權。醫(yī)療侵權中，對人身權的侵害是最普遍、最常見的侵害。關于知情同意權，本文認為，知情同意權一般情況下只存在于醫(yī)療領域，其系為更好地保護患者的人身權而派生的?？v觀各國立法，該權利沒有出現(xiàn)在民法中，而多以單行條例或醫(yī)療特別規(guī)定的形式存在。因此，相對于民法中規(guī)定的人身權而言，知情同意權是一項特別的權利，在醫(yī)患關系中至關重要。關于不當出

11、生，本文指出，隨著ART技術、胎兒檢測技術的飛速發(fā)展和醫(yī)學水平的不斷提高，使通過產前醫(yī)學檢測預先判斷新生兒是否帶有先天缺陷成為可能，這對人們無疑是一個福音。然而另一方面，它也帶來了新的法律問題，使各國法院陷入無盡的困惑和無休止的爭論之中。對此，美國侵權法分別就原告身份(父母，或殘疾兒)之不同，分別冠以“不當出生”和“不當生命”之名進行訴訟。近幾年來，我國“不當出生”的醫(yī)療損害賠償糾紛愈來愈多，但由于我國立法對此尚未有明確規(guī)定，使審判實務

12、上判法各異，理論爭議也較多。本文認為，隨著ART的普遍應用，這個問題將不可回避，一旦由于醫(yī)師過錯沒有嚴把精子和卵子質量，或者在手術實施過程中不當操作導致缺陷胎兒出生的，受害方可以提起侵權之訴。 第四章：輔助生殖技術所引發(fā)侵權責任之承擔。本章著重論述輔助生殖技術中侵權責任的承擔問題。關于醫(yī)療侵權民事責任主體問題，學界也存在著爭議，共有三種不同的觀點。本文認為，我國正處于醫(yī)療改革的重大轉型期，應當結合本國醫(yī)療單位的情況并借鑒國外的先

13、進經驗進行認定。隨著醫(yī)療人員專業(yè)化進程的加快，不久將來很可能發(fā)展成為一個醫(yī)療專家隊伍，他們在獲得高回報的同時，應當做到責任自負。在我國現(xiàn)實情況下，醫(yī)療機構和醫(yī)護專家都是醫(yī)療侵權的責任承擔主體，他們應當根據(jù)具體情況承擔不同的責任份額。關于ART醫(yī)療侵權責任的歸責原則與免責條款問題，本文認為，醫(yī)療糾紛過程中，因醫(yī)務人員醫(yī)療過失行為對患者造成損害的，醫(yī)務人員必須承擔的侵權責任應屬于過錯責任，即醫(yī)務人員必須有過失行為且過失與損害后果之間有因果關

14、系，醫(yī)方才承擔侵權責任。與其他侵權責任一樣，醫(yī)療侵權損害賠償責任也存在抗辯事由。在醫(yī)療行為被確認為系引起損害后果的原因時，如果能夠排除醫(yī)務人員的主觀過錯，那么，醫(yī)療機構和醫(yī)務人員同樣不構成侵權行為，也就不承擔損害賠償責任。關于ART醫(yī)療侵權的構成要件，本文認為，ART醫(yī)療侵權責任的構成要件采四要素說，即存在損害事實、侵權行為的違法性、因果關系、過錯。關于ART損害賠償請求權的行使問題，本文主要從舉證責任的角度入手進行辨析。本文認為，在A

15、RT醫(yī)療服務過程中，由于醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員的過錯引起患者人身權的損害的，醫(yī)療機構所承擔的責任是侵權責任而非違約責任。在此情況下，應實行過錯推定原則，采取“舉證責任倒置”。關于ART損害賠償?shù)姆秶?，本文指出，在ART中，醫(yī)療損害賠償，是指在醫(yī)療過程中，醫(yī)療行為人一方因侵權行為對醫(yī)療服務接受者一方造成損害時，在當事人之間產生的請求賠償權利和給付賠償義務的債權債務關系。醫(yī)療侵權所造成的損害可分為財產損害和非財產損害，其中財產損害又可分為積極