對治安處罰領(lǐng)域內(nèi)“雙向機(jī)會主義”現(xiàn)象的反思.pdf

1、“雙向機(jī)會主義”是指在治安處罰過程中，辦案民警利用現(xiàn)行治安法機(jī)制存在的某些不足，與違法相對人互相勾連，共同侵害公共利益和第三人合法利益，謀取私利的行為。其具體表現(xiàn)有二：一種是辦案民警在自由裁量權(quán)范圍內(nèi)，為謀取私利，將違法相對人的違法行為降格處理。另一種就是辦案民警為謀取個人私利，虛置《治安管理處罰法》，法外“執(zhí)法”，將相對人違法行為“私了”處理?！半p向機(jī)會主義”產(chǎn)生的原因在于：一、整個治安法機(jī)制對制度主體的人性假定實行雙重標(biāo)準(zhǔn)，將權(quán)利主

2、體視為自私自利的代表，將權(quán)力執(zhí)行主體則視為克己奉公的典型，以致忽略對辦案民警的利益激勵，造成其秉公執(zhí)法的動力不足，為“雙向機(jī)會主義”的行使提供了可乘之機(jī)。二、將擬制主體（如公安機(jī)關(guān)）與自然主體（如辦案民警）混為一談，造成現(xiàn)行治安法機(jī)制對治安處罰權(quán)力異化行為的監(jiān)管力度不夠，對辦案民警為了實現(xiàn)其個人利益的最大化而選擇“機(jī)會主義”的行為無能為力。三、沒能厘清具有“命令—服從”特質(zhì)的行政決定模式與“論證—商辯”特質(zhì)的行政過程模式之間的界線，使辦

3、案民警喪失了維權(quán)動力，為機(jī)會主義的行使埋下了伏筆。制度設(shè)計上的疏忽，在自利、能動、有限理性的人性的反復(fù)沖撞之下，終鑄“雙向機(jī)會主義”惡果。
　　 本文提出了頗具新意的三大對策。一是提出以“論證—商辯”為模式、以“績效”為核心構(gòu)筑治安法機(jī)制獎勵制度的構(gòu)建思路，其目的在于激發(fā)辦案民警在獎懲過程中的維權(quán)意識，以便對抗行政獎懲權(quán)力執(zhí)行主體的濫權(quán)行為，將治安法機(jī)制的激勵、制約功效發(fā)揮到最大，增強(qiáng)辦案民警的秉公執(zhí)法行為的利益激勵，加大其進(jìn)行

4、非正當(dāng)博弈的風(fēng)險，從而使機(jī)會主義現(xiàn)象降低到最小限度。二是提出用“案例白皮書”去制約辦案民警利用自由裁量權(quán)去投機(jī)的創(chuàng)見。對于目前素質(zhì)普遍不高的民警（就事論事，無絲毫貶義）來說，“案例白皮書”能將模糊的法條規(guī)定、抽象的“合比例”思想轉(zhuǎn)換成一個個活生生的事例，更加容易理解與把握。尤其重要的是，“白皮書”可以為司法審查、執(zhí)法監(jiān)督提供一個良好的參照；三是大膽建議在治安處罰領(lǐng)域內(nèi)創(chuàng)建“特別自首”制度?！氨咀钜讖膬?nèi)部攻破”，鑒于法外“執(zhí)法”的“雙向