從優(yōu)先效率看商事留置權【文獻綜述】

1、0畢業(yè)論文文獻綜述畢業(yè)論文文獻綜述法學從優(yōu)先效率看商事留置權筆者通過網(wǎng)絡查找，圖書館圖書翻閱，以及法律報刊等法律性質讀物閱讀，對商事留置權產(chǎn)生以下看法。希望此些看法對接下來的畢業(yè)論文起到引領作用，作為文獻綜述能給予畢業(yè)論文有效的提點?，F(xiàn)將收集整理的資料做總結和論述如下：一、一、商事留置權產(chǎn)生的背景商事留置權產(chǎn)生的背景我國沒有商法典，通說主張民商合一，因此，在《物權法》頒布之前，一般意義上的商事留置權并不存在，而只有《海商法》第25條確立

2、了一種獨特的商事留置權即船舶留置權。但是隨著我國商業(yè)活動的不斷發(fā)展與商事立法的不斷完善，如果嚴格要求債權人留置的動產(chǎn)必須與債權的發(fā)生具有同一法律關系，顯然有悖交易迅捷和交易安全的原則，所以，《物權法》為了適應商業(yè)交往的需要，在我國民事立法上首次確認商事留置權。“商法的制定在歷史上是為了消除在民法形式主義束縛下商業(yè)交易的障礙，從根本上根植于加速經(jīng)濟交易的需要以及加強債權（更多和更準確地保護商業(yè)債權人）的需要?！钡?，“民法法系的現(xiàn)代趨勢是

3、朝著法典統(tǒng)一，包括商法典和民法典統(tǒng)一的方向發(fā)展?！蔽覈扇∶裆毯弦坏牧⒎ɡ倪x擇有其合理性，但一個必要的前提是民法必須對商法的特殊要求做出積極、有效的回應。隨著時代的發(fā)展、社會的進步，人們的行為更為自由而且便利，商事主體的設立標準也在不斷降低，民法上的人和商法上的人經(jīng)常進行身份的轉換，對效率的追求也成為各種法律普遍加以考慮的因素，民法和商法的內容也在走向趨同，由此，“民法因‘商法化’而豐富，商法因‘民法化’而削弱，并處于衰落之中?！蓖ㄟ^

4、對民法規(guī)則適當?shù)纳谭ɑ瑢⒚裆毯弦坏牧⒎ɡc商法的特殊需求加以較好的協(xié)調與平衡，《物權法》上的商事留置權的此種立法理念和立法技術值得我國立法者在制定民法典的過程加以借鑒和發(fā)揚。梁慧星認為，在民商法中，素有民事留置權與商事留置權之分，但一般認為，現(xiàn)代各國規(guī)定的民事留置權是受到了商事留置權的影響之結果，1并且二者在價值目標、規(guī)范配置方面亦有差別。我國《物權法》第231條規(guī)定：“債權人留置的動產(chǎn)，應當與債權屬于同一法律關系，但企業(yè)之間的留置除

5、外。”然而，對于商事留置權所孜孜以求的維護商人信用、確保交易安全的價值目標及其客觀上需要的、精巧的配套規(guī)范，以我國《物權法》第231條但書之簡陋，恐為不能承受之重。換言之，對于商事留置權與民事留置權的諸多差異，《物權法》采取民商合一的立法表達是否精準？1梁慧星、陳華彬：《物權法》，法律出版社，2007年版，第370頁。2連關系。”5史尚寬先生認為，對于商事留置權而言，其“債權只須因營業(yè)而發(fā)生，無須于動產(chǎn)之占有取得前即已成立?！?但是，由

6、于我國《物權法》第230條已經(jīng)明確規(guī)定：“債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)”。據(jù)此，債權人對動產(chǎn)的占有應發(fā)生于債權之前，或占有與債權同時發(fā)生，但不得后于債權的發(fā)生。商事留置權制度僅在牽連性方面對民事留置權制度有所突破，在其他方面則與民事留置權相同。因此，在商事留置權制度中，債權人的債權須后于對動產(chǎn)的占有而發(fā)生，即債權人對債務人對動產(chǎn)的占有發(fā)生在前、債權發(fā)生在后，或者兩者同時發(fā)生。謝在全認為，在留置權中，占有

7、動產(chǎn)的留置權人應當與債權人具有同一性，即留置權人與債權人是同一主體，當然，“至占有之方式，自不以直接占有為限，間接占有或利用占有輔助人而為占有，與第三人共同占有，均無不可。”7商事留置權在這一方面與民事留置權并無二致。但由于商事留置權的主體是作為一種經(jīng)濟組織的企業(yè)，其與自然人相比又有一定的特殊性。具體而言，占有債務人動產(chǎn)的主體，如果是公司法人，則可以是公司本身，也可以公司的分公司，但不可以是子公司，即便是母公司的全資子公司亦是不可。因為

8、子公司已經(jīng)具有獨立的法人資格，有自己獨立的人格和意思機關，子公司占有了母公司債務人的動產(chǎn)，母公司并不因此而取得對債務人的商事留置權，否則將導致母子公司的人格混同，有違法人人格獨立之精神，有害于商事經(jīng)營之秩序。三、筆者對商事留置權的看法三、筆者對商事留置權的看法自我國《物權法》立法以來，其231條但書的商事留置權引發(fā)了學界的思考。目前，商事留置權只在《擔保法》、《合同法》、《海商法》、《擔保法解釋》作了個別的特殊列舉，可以看出商事留置權立

9、法還不夠完善。本文將從優(yōu)先效率的角度切入，闡述優(yōu)先效率對商事留置權產(chǎn)生的意義和作用，并根據(jù)商事留置權的構成要素對優(yōu)先效率進行深入的探討，希冀對我國目前商事留置權的立法完善做出有益的探討。筆者認為可以從優(yōu)先效率角度看商事留置權。商事留置權是基于民事留置權的基礎上產(chǎn)生的，在商業(yè)交往日益頻繁的現(xiàn)今社會，商事留置權應運而生。它是現(xiàn)今商法發(fā)展的必然要求。商法重效率，而民事留置權滿足不了債務關系中優(yōu)先受償?shù)囊螅炊鴮ι虡I(yè)交往產(chǎn)生了滯后的效力。商事

10、留置權有別于一般的留置權，其一民事留置權存在著很大的區(qū)別，單大體區(qū)別在其成立要（1）主體雙方必須均為企業(yè)；（2）留置權人必須基于營業(yè)關系而占有對方的動產(chǎn)；（3）留置的動產(chǎn)與所擔保的債權“不必屬于”同一法律關系。而優(yōu)先效率正是商事留置權有別于一般留置權的重要體現(xiàn)，在接下來的論文中筆者將商事留置權的產(chǎn)生、構成要件、立法三方面闡述優(yōu)先效率對商5陳聰富：《月旦小六法》，元照出版公司，2007年版，民法類第1302頁。6史尚寬：《物權法論》，中國